外匯問題不合規將嚴懲，這些IPO企業要小心了

作者 | 馮雨瑤

來源 | 財華社

近幾年來，一些擬IPO企業在上市過程中存在「假外資」的情形屢見不鮮。

一般來說，境內投資者將其持有的貨幣資本或者股權轉移到境外兜一圈，再戴個「外資」的帽子返回境內投資的經濟行為，通常被稱作「返程投資」，又名「假外資」。

財華社發現，採取這種投資方式的企業大致分為兩類：一是純粹的內資企業，希望通過返程投資的方式獲得外商投資企業企業所得稅「兩免三減半」稅收優惠政策；二是內資企業引入境外投資者（包括投資基金）後在境外上市，需要有境外投資主體，因此採取返程投資的方式。

儘管投資方式不一，但從外匯管理角度來看，這類擬上市公司IPO過程中的外匯監管合規問題仍是不少業內人士關注的重點所在。

返程投資違法行為將嚴懲

2014年，國家外匯管理局發佈《關於境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》（匯發[2014]37號）（以下簡稱：「37號文」），取代了2005年以來一直實施的「75號文」。

與「75號文」相比，「37號文」在定義、特殊目的公司範圍、境內居民境外投資、融資以及返程投資、股權激勵計劃登記、各項登記程序、處罰依據與措施等方面均進行了較大的調整，並重點明確了關於「返程投資」相關違法行為的處罰依據。

境內居民或其直接、間接控制的境內企業通過虛假或構造交易導出資金用於特殊目的公司，或在未按規定辦理相關外匯登記、未如實披露返程投資企業實際控制人信息或虛假承諾的情況下，發生資金流出，外匯局根據《外匯管理條例》第三十九條進行處罰，即限期調回外匯，處逃匯金額30%以下的罰款；情節嚴重的，處逃匯金額30%以上等值以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

境內居民未按規定辦理相關外匯登記、未如實披露返程投資企業實際控制人信息、存在虛假承諾等行為，外匯局根據《外匯管理條例》第四十八條第（五）項進行處罰。即對機構可以處30萬元以下的罰款，對個人可以處5萬元以下的罰款。

在境內居民未按規定辦理相關外匯登記、未如實披露返程投資企業實際控制人信息或虛假承諾的情況下，若發生資金流入或結匯，根據《外匯管理條例》第四十一條進行處罰，即責令改正，處違法金額30%以下的罰款；情節嚴重的，處違法金額30%以上等值以下的罰款。

縱觀目前IPO已過會的案例，財華社發現，不少企業並未按規定在當下辦理相關外匯登記，而大多是事後補辦個人境外投資外匯登記。

未按規定辦理相關外匯登記

以快克股份為例。2011年12月19日，國家外匯管理局武進支局對快克股份董事長金春出具了一份《行政處罰決定書》，對其違反當時有效的「75號文」有關規定的行為罰款3萬元，隨後一天，當事人金春繳納了罰款。

2012年1月16日，國家外匯管理局武進支局出具《關於境內居民金春在境外設立特殊目的公司辦理個人境外投資外匯登記的批複》（武匯發[2012]1號），同意境內居民金春在英國設立的特殊目的公司（Gloden Pro.）辦理境內居民個人境外投資外匯登記。金春已到該支局為Gloden Pro.辦理了境內居民個人境外投資外匯登記手續。

對此，保薦機構認為：金春違反當時有效的「75號文」有關規定而受到處罰，但鑒於1）當事人金春由於認識不到位，不存在主觀故意；2）金春已繳納了罰款，並按照「先處罰，後補辦登記」原則辦理了外匯補登記手續。據此認為，金春此次受罰不影響其擔任董事長的任職資格，不構成公司本次發行及上市的法律障礙。

未如實披露返程投資企業實際控制人信息

以雪榕生物（300511）為例。1999年5月18日，雪榕生物董事長楊勇萍在英屬維京群島註冊成立了豪勝投資，並由豪勝投資於2000年受讓了高榕食品的股權，2006年開始余榮琳、諸煥誠、王向東、丁強、余貴成、陳建華通過增資或轉股的方式成為豪勝投資的股東，但該等事項並未及時在外匯管理部門履行外匯登記手續。

2010年10月11日，國家外匯管理局上海市分局向豪勝投資7名境內自然人股東楊勇萍、余榮琳、諸煥誠、王向東、丁強、余貴成、陳建華核發了《境內居民個人境外投資外匯登記表》，完成了外匯補登記手續。

就上述補登記事項，2012年8月16日，國家外匯管理局上海市分局對楊勇萍、余榮琳、諸煥誠、王向東、丁強、余貴成、陳建華分別作出行政處罰決定，認定上述7人未在規定日期辦理境外投資外匯登記的行為違反了「75號文」第八條規定，但屬程序性違規且違反外匯管理行為情節輕微。鑒於其已補辦了境外投資外匯登記，糾正了違規行為，決定給予警告處罰，並罰款人民幣5萬元。