离岸信托由于其地处离岸的天然灵活性优势、税收方面的筹划功能、可高效的进行家族传承安排以及个人债务风险隔离等效果，被境内外高净值家族广泛采用，作为家族传承及资产管理的核心工具之一。

而随着境内企业赴港上市热潮不退，越来越多的境内企业家考虑在上市架构中加入离岸信托，以实现公司股东家族传承、税务安排、债务风险隔离等目的。为此，本文从公司控制权认定、信托披露等方面对离岸信托在香港上市中的具体应用问题进行分析。

香港上市架构中离岸信托的现状

离岸信托被广泛应用于香港上市架构，截至2018年年底，香港216家上市家族公司中约30%的公司以离岸信托的形式控股，其中包括李兆基家族的恒基地产、李嘉诚家族的长江和记、郭得胜家族的新鸿基地产等。

仅2018年，就有小米集团、美团点评、融创中国、周黑鸭、龙湖地产、达利食品等20余家公司的控股股东选择将上市公司股权置入离岸信托。

离岸信托控制权认定

控制权连续性问题向来是联交所重点关注问题之一，根据联交所《上市规则》第8.05条的规定，拟上市公司最近一个会计年度的拥有权和控制权应维持不变。

出于信息披露、税务风险等考虑，公司常常会选择在上市前完成信托架构的搭建，搭建过程中可以通过信托角色安排、持股公司董事安排等保证公司控制权的连续性。

1. 信托角色安排

针对角色安排，除了在满足联交所上市规则下的控制权安排外，需要提请相关人士注意，过大的控制力会使得信托可能被认定为“虚假信托”，资产授予人（一般即为上市公司的实际控制人）对信托实际控制力越大，信托天然的资产隔离性、税务筹划功能等则越弱。若信托被刺破，则无论是税务成本、婚内财产的认定、债务人追索的个人资产认定都会以“信托未设立”的前提进行。

在完成相关上市安排后，建议企业家们对自有的信托进行完整的检视，防止出现虽满足上市控制安排，但导致信托趋于“虚假”的情形发生。

2. 持股公司董事安排

信托律师一般会结合企业家的控制权安排以及设立地法域对信托有效性的要求，进行信托公司及企业家的董事职位担任安排，在满足联交所上市要求的同时，保障信托有效性。

3. 架构搭建目的

控股股东应出于合理目的搭建信托架构，根据联交所指引信所载案例，控股股东可以以家族传承安排事宜为由搭建信托架构。

信托信息的披露

对于上市公司架构中离岸信托的披露，联交所并未进行明确规定。而在实践中，信托信息披露的口径和表述方式较为灵活，在满足联交所惯常的披露原则下，公司可以根据实际需求与保荐机构和公司律师进行沟通协商。上市前后信托信息的披露口径和方式有所区别：

1. 上市前搭建信托架构

上市前已搭建信托架构的公司，应在招股说明书中披露信托的基本信息并对控股股东与信托的控制权关系进行说明。

1） 信托的基本信息

出于保密性的考虑，公司在招股说明书中披露的信托信息比较简略，通常应在股权架构附注段披露信托的设立人和受益人（通常以“控股股东及其家族成员”进行概括），而信托的名称、设立地、受托人、保护人等均存在未进行披露的情况。

2） 控制权关系

出于认定公司控股股东的需要，公司应对控股股东和离岸信托之间的控制权关系进行说明。控制权的说明可繁可简，既可以在公司重组字段详细介绍控股股东在信托及各持股公司的权力情况，也可以仅作结论性表述。

2. 上市后搭建信托架构

上市后搭建信托架构的公司，应分别对股东权益变动情况和信托情况进行说明或披露。

1） 股东权益变动情况

由于信托搭建需要将上市公司股份转让至信托项下的持股公司，导致上市公司股东权益发生形式上的变动，因此相关股东应填报披露权益通知送交联交所，并且可能涉及豁免要约收购。

2） 信托情况

上市公司搭建信托架构应与联交所进行沟通，并视情况向联交所提供信托相关资料。架构搭建完成后，公司应在年度报中的董事会报告部分就信托的基本情况向公众披露，通常应包括信托设立人和受益人情况，但具体披露口径可以根据公司具体情况确定。

原文发表于《亚洲法律杂志》中国版 ALB China 2019年九月刊

作者简介：

刘堃 合伙人

上海办公室

liukun@tongshang.com

主要业务领域：

家族传承、资本市场、

私募融资和税务合规

版权声明：所有瑞恩资本Ryanben Capital的原创文章，转载须联系授权，并在文首/文末注明来源、作者、微信ID，否则瑞恩将向其追究法律责任。部分文章推送时未能与原作者或公众号平台取得联系。若涉及版权问题，敬请原作者联系我们。