來源 | 商法月刊

作者 | 沈誠 陳煒

不合規事件分類

根據聯交所指引信HKEX-GL63-13，聯交所將不合規事件分為具重大影響的不合規事件、系統性不合規事件和非重要的不合規事件三類。不同類別的不合規事件在實質影響、整改要求、披露要求等均存在差別。

具重大影響的不合規事件。關於「重大影響」的認定主要着眼於兩個方面。首先是針對發行人的財務，例如可能導致發行人遭受金額巨大的處罰或賠償；其次是針對發行人的業務經營，例如由於未取得資質、環保手續不全可能導致發行人無法開展主要業務。

具有重大影響的不合規事件還可細分為兩種情況：一種是有可能導致發行人不符合上市要求，另一種是尚不構成上市的實質障礙。對於第一種情況，發行人需要在整改併合規運營一段時間後方能進行申報。對於第二種情況，發行人可以申報，但需要在上市文件中對於該等不合規事件進行詳細的披露，主要包括不合規事件的具體情況、相應風險、是否已經或可能會受到處罰、涉及罰款情況下的最高金額、主管部門關於不合規事件的確認意見、已經採取的整改措施。此外，發行人應確保在上市前完成對不合規事件的整改。

系統性不合規事件。該等不合規事件未達到「重大影響」的程度，但由於是屢次及/或持續違法，會引起聯交所關於發行人或其董事、高級管理人員欠缺以合規方式營運的能力或故意的擔憂。因此，發行人亦需要在上市文件中對於該等不合規事件進行詳細披露，披露範圍與對「具重大影響的不合規事件」的要求類似。招股書中可能涉及的章節主要包括「概覽與摘要」、「業務」以及「風險因素」。聯交所未強制要求發行人對該等不合規事件進行整改，而將決定權交由發行人董事及其保薦人。

非重要的不合規事件。其他不合規事件都屬於非重要的不合規事件。聯交所不要求進行披露，也不強制要求整改。系統性事件就系統性不合規事件，本文在此分析境內企業存在的幾類典型問題及其解決思路。

系統性事件

就系統性不合規事件，本文在此分析境內企業存在的幾類典型問題及其解決思路。

未按時足額繳納社會保險費和住房公積金。發行人未按時足額繳納社會保險費的，可能被社會保險徵收機構責令限期繳納或者補足並支付滯納金；逾期不繳納的，面臨欠繳數額一倍以上三倍以下的罰款。發行人逾期不繳或者少繳住房公積金的，可能被住房公積金徵收機構責令限期繳存；逾期仍不繳存的，人民法院可強制執行。

針對性解決思路包括：審計師測算業績期內未繳納社會保險費及住房公積金金額及滯納金並確認是否需要撥備；在申報前全部規範。

租賃房屋未辦理備案登記。發行人在房屋租賃合同訂立後未到當地房地產主管部門辦理租賃登記備案，主管部門可責令限期改正，逾期不改正的，將處一千元以上一萬元以下罰款。

針對性解決思路包括：發行人盡量避免全部租賃物業都未辦登記，確保主要經營場所的租賃合同已完成備案；發行人出具承諾，若被主管機構要求辦理備案登記的，應立即辦理避免罰款。

自建房屋未辦理驗收即投入使用。建設單位未組織竣工驗收，擅自將房屋交付使用的，主管部門有權處工程合同價款2%以上4%以下的罰款。

針對性解決思路包括：核查房屋是否已實際投入使用，報建手續是否齊備，是否完成了相應竣工備案手續（包括人防、消防、環保等）。若該等房屋系發行人的主要經營場所且在申報前不能整改完畢的，應停止使用該等房屋。

除上述針對性解決思路外，發行人取得相關主管部門出具的關於證明業績期內未受到處罰的合規證明，是針對上述系統性不合規事件的普適性解決思路。

上述系統性不合規事件多數情況下對發行人的財務及業務經營沒有實質影響，但招股書中的大幅披露仍將引起聯交所和投資人對發行人在經營合規性方面的特別關注，不利於上市。因此，我們建議發行人能在項目籌備階段對該類不合規事件給予必要關注，爭取儘早整改並最大化降低之前不合規情況所遺留的風險敞口。

作者：錦天城律師事務所合伙人沈誠、高級律師陳煒