来源 | 中税国际国际部
摘要
中国某税务机关运用居民纳税人须负全面纳税义务的原则，抓住关键证据，就某境外上市公司14名管理层股东通过BVI持股公司减持分配收益进行调查，成功补税24760万元。该案例是我国极少数个人所得税境外间接股权转让案例，也是我国第一个通过界定境外SPV公司背后居民个人股东纳税义务进行反避税的案例。
案件基本事实
2009年至2010年，南京某境外上市公司大股东通过其BVI离岸公司FA减持其境外上市主体Y公司6500万股、5700万股，累计转让收入逾18亿港元。发生股权转让时公司境外架构图如下：
从上图可以看出，公司组织架构在境外上市企业中属于相对简单、清晰，没有采用红筹上市时流行的双BVI架构，也没有在境内外公司间加入香港层（可能是因为在2007年上市，当时的税法下WOFE向境外公司分红无须缴纳股息的预提所得税）。但为了问题分析的清晰性，我们将其中不相关部分进行剥离，并将两次股权转让情形加入，则组织架构图如下：
当时，对于境外间接股权转让的行之有效的应对方法是基于《国税函（2009）698号》确立的通则——即，依据《企业所得税法》第47条及《企业所得税实施条例》第120条的一般反避税规则将中间层“穿透”进行征税。但是，本案是个人间接股权转让，上述规则显然不能适用。
调查过程和案头分析
（一）股权转让调查与案头分析
股权转让的征税逻辑有二：
方法一是依据来源地原则，确定该股权转让的所得是属于来源于中国境内的所得据以征税；
方法二是行使居民管辖权对全球所得进行课税。
本案中，我们注意到虽然表面上该股权转让是BVI公司FA转让其持有CAYMAN公司Y的股权，但是Y公司是采用红筹模式上市的境外注册公司，这种公司虽然在离岸地注册，但仍有可能依据《企业所得税法》的实际管理机构原则认定为中国居民公司。那么，该转让行为则变为非居民公司FA转让居民公司Y，进而可以确立中国税务机关的管辖权。公司的招股说明书中风险因素段的风险提示可以印证了推测：“大多数本公司董事和行政人员均居于中国境内，而本公司的资产及上述人员的资产几乎全部在中国境内。”
但是据此处理也有明显的缺陷：
一是所得税法相关文件仅在法和条例中有概括性规定，而无具体的操作细则。
二是认定后，在对FA公司转让Y公司的财产所得进行征税后，仍然无法回避FA公司是否对管理层股东分配以及对其征税的问题。
三是认定后，Y公司由非居民纳税人变为居民纳税人，由有限纳税义务转为全面纳税义务，需要面临极其复杂的税务问题，而现有文件并无明确，为企业的遵从和税务机关的征管都带来重大不确定。
根据上述分析，调查组决定采用方法二——虽然FA公司对Y公司是非居民间转让，但FA公司背后管理层股东为中国居民纳税人，如果FA公司就减持收益向其分配，中国税务机关应行使税收管辖权。
（二）间接转让调查与证据搜集
由于问题被转化为对“大股东被分配股息进行征税”，调查重点及证据收集转向“FA公司是否向管理层股东进行分配？如果分配，分配了多少？”。
证据的搜集途径一般包括：情报交换、利用网络搜集公开信息、企业实地核查。由于情报交换耗时通常较长，且一般要求在穷尽国内调查手段时开展，所以选择从网络公开信息入手。经过查找，在申银万国证券公布Y公司境内子公司两期短期融资券募集说明书发现重要信息，离岸公司资产已大大减少。
如该公告披露，该公司为特殊目的公司，除持股外一般不进行其他经营，故可以推理得出，净资产的减少是基于对股东的分配。税务机关同时调取了近几年这14个股东个人所得税申报和纳税情况，没有包括这部分收入的个人所得税，锁定了涉税风险点。
（三）详细约谈方案与实地核查
此案中，税务机关在众多的财务资料与内部报表的实地核查中，发现了2009、2010年两年FA公司减持收益分回的内部报表，表中显示：2009年有7人，2010年10人，减持收益部分已汇回国内，并且根据外管局的要求，必须提供完税凭证方能取得这部分境外汇入款项，这部分收益已经按规定缴纳了个人所得税。这一证据表明，FA公司已经对股东做了分配，有部分减持并未汇回国内而留在了股东境外的帐户上了。调查有了突破性进展。
案件处理与结案
本案中在与纳税人进行了多轮的交涉后，纳税人表示配合税务机关处理。对股东境外减持应纳税款进行申报入库。经计算，应税金额为32,110万元，扣除汇回境内部分已交款7,350万元，应补缴税款为24,760万元。
启示与影响
（一）高度重视海外信息监控带来的风险
税务机关加大对跨境和海外交易的涉税风险管理，提出了9大类29个风险点，主要包括：支付佣金服务费等、股权转让、股息、股权激励和认股权证、董事高管薪酬、境外上市企业关联交易等。
同时，加强对企业公开信息的收集，具体包括：通过阅读上市公司相关新闻了解公司重大事件；筛选重大事件中可能存在的涉税疑点信息，建立关键字搜索（如大股东姓名、减持）模糊搜索进一步进行定位；在联交所、SEC网站等查询相关公告中再次精确定位确认，在此基础上对公告原文进行转化，成为涉税核查要点。
（二）有效应对日益完善的跨境与海外交易征管手段
自然人有着“面广、量大、流动性强、法律支撑不够、纳税意识薄弱、维权意识强”的特征，相较企业征管难度更大。而境外投资者又是自然人当中一个十分特殊的群体，属于高收入人群，而这部分人收入在以往几乎游离于现有征管之外。
随着国家出台针对性的各类征管文件，进一步确立了对境外收入采取自行申报制度，制定居民个人境外投资和所得的信息报告制度，加强同外部门信息交换，以及通过新个税法首次提出个人反避税规则。
案例来源：南京市税务学会
案例作者：郭智华 林大蓼
本文来源于中税国际国际部，转载请注明出处，欢迎在文章底部留言。
版权声明：所有瑞恩资本Ryanben Capital的原创文章，转载须联系授权，并在文首/文末注明来源、作者、微信ID，否则瑞恩资本Ryanben Capital将向其追究法律责任。部分文章推送时未能与原作者或公众号平台取得联系。若涉及版权问题，敬请原作者联系我们。
更多香港IPO上市资讯可供搜索、查阅，敬请浏览： www.ryanbencapital.com
中国内地企业2018年度香港IPO上市报告 : 上市111家，募资2738亿港元
香港IPO上市申请失败：被联交所拒绝的39个案例汇总(2013-2017年)
